Мы постоянно заключаем лицензионные соглашения разного содержания: например, соглашение Apple содержало запрет на использование iTunes для производства ядерного и биологического оружия, а секция 57.10 условий использования Amazon позволяет игнорировать правила использования бытовых товаров в случае зомби-апокалипсиса. Такая широта договорных возможностей возможна, потому что правовые системы не регулируют качество и условия использования программного обеспечения в рамках закона. Рассказывает советник, руководитель практики IP / IT Кирилл Ляхманов.

Четвертая часть ГК не регулирует качество программ из-за п. 1 ст. 1259 ГК: «Объектами авторского права являются произведения вне зависимости от их достоинств». Поэтому любая программа, независимо от качества, может быть объектом лицензии. Применять к ПО нормы вещного права о качестве товара или работ не получится: лицензия — не товар и не работа.

Российские суды придерживаются позиции, что лицензиар несет ответственность за качество только в случае, когда ее характеристики указаны в договоре. Если в договоре не указаны характеристики программы - обязательство будет исполнено лицензиаром в момент предоставления лицензии, даже если после установки ПО по всему миру сломается множество операционных систем. Поэтому важно не только описать характеристики ПО, но и взять у лицензиата отдельное подтверждение того, что он понимает и принимает такие характеристики.

Зачастую, в соглашениях используется формулировка о том, что «‎лицензиар гарантирует качество программы». Лицензиару следует избегать этой формулировки: она означает, что он будет нести ответственность за обнаруженные в ПО недостатки. Если же вы приобретаете лицензию по договору - то, наоборот, хорошей идеей будет согласовать в нем подобную формулировку по качеству.

Соответствие любым характеристикам можно ограничить по сроку: ни один вендор не может гарантировать, что его продукт запустится через 50 лет. Если ограничения нет - характеристики ПО должны сохраняться весь срок действия лицензии.

Современные методологии разработки включают обновления, меняющие характеристики ПО. В соглашениях часто указывается, что ПО предоставляется «как есть». Гражданский кодекс это не запрещает, и суды обычно признают такое условие допустимым.

Но условие «‎как есть» не распространяется на недобросовестное поведение лицензиара: если ПО предоставлено «‎как есть», а в код ПО специально встроен вирус - лицензиар все равно будет нести ответственность за причиненный ущерб, поскольку отказ от ответственности в полной мере невозможен вследствии п. 21 Обзора судебной практики ВС №3 от 25.11.2020. Запрет на препятствие использования права также зафиксирован в п.2 ст. 1237 ГК РФ.

Что же делать, если в лицензионном соглашении нет ничего про качество программы?

Если вы лицензиар, достаточно создать лицензионное соглашение, которое пользователь должен принять перед установкой или использованием ПО. В нем можно учесть детали, не прописанные в основном договоре.

Если же вам не повезло приобрести права на ПО, характеристики которого не указаны, и что-то пошло не так, как ожидалось - то все гораздо сложнее.

В общем случае единственная возможность лицензиата - попробовать применить к лицензии нормы вещного права. В российской юридической литературе встречается мнение о том, что лицензия - право пользования чужим активом, поэтому к активу можно применять нормы о качестве объекта аренды или товара. Такое применение теоретически возможно в исключительных случаях, когда а) правообладатель ведет себя явно недобросовестно; и б) такое поведение приведет к явно несправедливым для лицензиата последствиям.

Во всех остальных случаях, если в лицензионном соглашении не зафиксированы характеристики ПО, то единственное обязательство правообладателя - предоставить само право. Сможет ли использовать лицензиар это право - совсем другой вопрос.